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浅谈会员卡民事欺诈与刑事问题辨析论文

利用会员卡进行欺诈和的行为是众多法律问题中较为突出的。如何分辨会员卡中的欺诈与行为以及最终罪名的认定，既是当前学术界探讨的热点，又是现实生活中解决的问题。

一、会员卡罪与非罪，此罪与彼罪的分析

笔者通过对现有论文进行归纳分析，发现现行研究领域中将会员卡定性为合同，没有进一步分析会员卡欺诈与的关系。

( 一) 合同罪与罪的区分

合同与虽然本质都是“”，但两者却有着很大的区别，包括两方面: 一是罪侵犯客体为财产所有权，而合同罪侵犯客体还包括合同管理制度; 二是罪的客观方面表现为任何虚构隐瞒方式，而合同罪是发生在经济合同签订履行过程中的。罪规定了一般性，而合同罪则体现特殊性，表现为侵犯客体的复杂性以及发生方式的特殊性，因此需要区分两者就要从这两方面入手。合同管理秩序本质上是一种市场经济秩序，在具备影响范围的公共性的特征同时，还应具备合同使用的合法性。公共性指行为并不是针对某一个或几个确定个体，而是针对不确定的群体，即使行为人与特定的个人签订虚假合同，但是造成的影响不仅局限于个人，这种方式具有可效仿性，将会使得一类人群实施而使得另一群体受损。利用合同损害国家社会利益严重的追究刑事责任是对损害合同管理秩序的解释。因此，构成合同罪不仅要符合影响广泛的特征，还要是通过合同方式损害了社会公共利益。

( 二) 会员卡欺诈与辨析

1. 民事欺诈与刑事

欺诈和的不同在于前者负民事责任而后者负刑事责任。有无非法占有的目的，才是区别刑事和民事欺诈行为的关键。但是隐藏于内心世界的目的难于判断，因此需要结合客观行为进行综合认定。具体到会员卡领域，现实证明用于欺诈的情况要比的情况多，可以说只要办理会员卡，经营者就有可能利用虚假承诺的一些服务，以及提供不合格的服务进行欺诈，因此不仅发生在会员卡办理前后的任何时候，也不论何种会员卡。和欺诈有着本质的区别，旨在非法取财物，同时对于数额，情节等存在一定的要求。只要由于经营者的`故意导致其和消费者之间形成不公平交易，导致消费者利益损失，不论经营者是否获得利益，都构成欺诈。

2. 会员卡欺诈与的行为方式

结合非法占有目的的具体情形，会员卡欺诈行为包括两部分，一是具有欺诈的故意，二是存在欺诈行为。判断主观故意需结合具体欺诈行为，包括以下几种: ( 1) 假借装修，暂停服务——没有及时提供服务。( 2) 对办理会员卡时的承诺难以实现——没有按照承诺质量提供服务。( 3) 对会员卡中约定权利义务的内容进行不利于消费者的解释，办理会员卡时没有告知，或者夸大告知——故意积极消极隐瞒事实。( 4) 夸大服务价值或是缩小服务范围——取消费者少量钱财。会员卡行为包括: ( 1) 以虚构的单位或者冒用其他单位名义给消费者办理会员卡，取钱财。( 2)为消费者办理会员卡到钱财后，隐匿财产逃逸的。( 3) 没有提供相应服务能力，能虚作假，欺消费者，取钱财。( 4) 利用网络办理电子会员卡的方式消费者钱财。( 5)借办理会员卡名义敛财集资，所提供服务与消费者所交费用相处甚远。( 6) 通过办理会员卡提供免费或极低价格试用而取消费者充入大额钱财。

3. 合同罪与民事欺诈区分

结合法律规定与现实经验，可以从六方面区分两者:

( 1) 主观方面，合同要求行为人主观具有非法占有的目的，针对消费者在办理会员卡时给付的金钱，犯罪嫌疑人通过一个合法的外观将金钱占为己有，没有打算提供相应的服务。而合同只是行为人取财物的手段。而合同欺诈也存在着占有的意图，但为消费者办理会员卡的目的并不只是取财物，同时也会为消费者提供一些服务。因此欺诈程度小于，更多是违反诚实信用原则。( 2) 客观方面，行为人一般是以作为的方式实现合同罪的犯罪目的，行为人主观上并无履行合同的诚意，客观上也无履行合同的实际行为。而合同欺诈的客观方面并不是完全的不履行义务，消费者根据其办理的会员卡也可以享受到一定的服务，只其价值和所给付的金钱不等。但是如果所得到的服务和所给付的金额差距过大，使得服务可以忽略，也应认定为合同。( 3) 客体，合同主要侵犯的是社会的经济秩序以及消费者的财产所有权。而合同欺诈主要危害的是交易的公平和诚实信用原则，公平正义和诚实信用属于民法所要保护的原则，所以应当以民事方式解决。( 4) 主体，行为人的主体资格在一般情况下差异很大。如果发现行为人在签订合同时提供虚假的姓名或名称、没有办公地点、没有固定住处、没有营业执照等，一般认定为合同罪。反之认定为合同欺诈。( 5) 履行能力，行为人在办理会员卡时明知自己完全不具备履行相应服务的能力，一般应认定为合同。反之，行为人在订立合同时具备一定的履行能力，并且也加以履行，一般认定为合同欺诈。( 6) 数额，数额的变化会使得性质发生本质的改变。在符合合同欺诈的情况下，如果欺诈所涉及的数额巨大，那么其性质将不再是违反当事人之间的公平交易原则，而会导致危害到社会稳定安全，因此行为性质将由民事责任转变为刑事责任。

二、会员卡法律风险的预防

会员卡这种交易方式虽然在社会已经全面普及，但是与传统的“一手钱一手货”交易方式相比，仍属于新生的交易手段。因此，在社会没有形成完善的交易体制下，该种方式存在较大的交易风险。其中法律风险是最为突出的，良好的制度是对交易双方利益的保障，并且对于解决风险的对策在于预防。具体包括:

( 一) 确立会员卡民刑交叉问题的审理标准

民刑关系案件的审理一直属于疑难问题，原因是没有民刑关系案件明确的审理标准，这就造成了司法机关在处理有关案件时存在法律风险。如由于消费者将一般的会员卡欺诈行为认为是向公安机关举报，或是由于司法机关的自由裁量权造成了商家负责人既承担了民事责任，又承担了刑事责任。同时由于消费者没有重视自己的行为或者司法机关没有明确的根据判定行为，而放任了社会上存在的团伙，将多次实施的行为作为欺诈处理了。“民刑并举”是当前处理民刑关系问题的理念，但是笔者认为在会员卡欺诈与案中，适当的采用“先刑后民”原则有利于犯罪的认定，因为欺诈与是一个承接的概念，而不是相互排斥。构成一定存在欺诈，而即使不构成也不能否认欺诈的存在。因此认定相比较欺诈来说复杂的多，因此在审判程序中刑事程序应该优先于民事程序。

( 二) 通过司法解释定性利用会员卡性质

即使可以认定行为的犯罪本质，但是认定为哪一种具体犯罪对于行为人来说，承担的风险是不同的。不仅要认定其有罪，还要明确其犯了什么罪，是审判机关最基本的责任。但在没有明确的法律规定下，审判机关确实存在一定的裁判风险，这种风险最终转嫁给了行为人。如果造成了消费者人身伤害可以按照故意伤害进行数罪并罚。将借会员卡作为工具进行行为定位罪的一种，对于其后针对确定的消费者实施的行为在符合犯罪构成应认定为合同罪。这样就便于司法机关在裁量时有法可循，也利于罪犯最终伏法。

会计造假并不是一个简单的会计人员业务素质和职业道德问题 ,其背后有着复杂的经济与社会根源。下文是我为大家整理的关于会计造假防范与治理论文优秀范文的内容，欢迎大家阅读参考!

试论会计造假的防范与治理

【摘要】随着社会的发展，我国经济体制发生了重大变革，企业发展迅猛，需要规划会计信息。当前一些会计从业者追求自身利益，抛弃了原有的职业操守，频频出现企业会计造假行为，这些行为在一定程度上影响了企业的平稳有序发展，对经济体制产生了不良影响，本文对会计造假形式和危害做出了深刻的阐述，进而分析会计造假的成因和条件，从而得出会计造假的防范和治理措施，建立健全企业内部控制体系。

【关键词】会计造假 成因 治理

一、会计造假的形式和危害

会计造假行为表现的多种多样，主要是为了逃避税费或者故意牟利，一些会计人员造假是为了将资产转移到自身名下，还有一些则是被授意进行造假活动。为了达到获利目的，会计往往通过对业务程序和会计凭证更改来进行造假。会计程序造假主要是违反国家的规定，进行非法获利，不按照规章制度办事。而凭证篡改则是用一些假的发票或者报销凭证来获得私人利益。当私人利益满足以后又会引发更强烈的愿望，导致更为严重的会计造假事件，这种影响经济发展和企业良性发展的做法非常不可取。

因为会计造假的主要目的是为了获利，因此在个人或者部分组织获利的同时，就会损害集体利益，给企业和国家造成不可避免的损失，这种损失扩大化以后，甚至会影响国家经济发展，导致国家经济发展减速，因此我们应该杜绝此类行为。对会计造假行为细分原因可以分为五大类：第一是影响资本市场运作，导致市场发展不健康，不积极;第二是影响股东和权益人的利益，让一些违法分子有了可乘之机，不当获利;第三会影响经营者的决策，导致经营者不可获知真实数据，严重干扰了经济发展体系;第四导致企业蒙受损失，很多不当收购或者出售，给企业带来毁灭性的灾害[2]。

二、会计造假的成因

(一)会计人员本身缺乏职业操守，自身素质不高

很多会计人员在从业那天起，就经受着各类诱惑，同时社会上的享乐主义、自私主义盛行，每天经手很多钱，但自身收入又有限，自然会对会计人员的人生观产生冲击，因此一些人放弃应有的职业操守，自己或者协同他人伪造会计凭证，为一些人的不法行为大开方便之门，甚至自己贪污挪用，使得企业利益受损。

(二)法律监督体制不严格，行业内缺乏有效的监管手段

在法律方面，虽然我国推出了很多管理会计造假行为的法律法规，但社会发展迅速，造假的技术和手段不断更新，而且有一些造假行为不是第一时间能够被发现和查处，上面缺少有效的监管体系[3]。各部门由于资源有限，无法随时随地监管，同时内部审计部门通常是迫于国家规定建立的，人员素质有限，往往只是个形式，没有发挥实际效能，反而给企业增添了不必要的负担和拖累。

(三)企业外部利益复杂，外部监管有限

很多企业的会计造假行为，来源于企业想要盲目扩张经营或者迎合地方政府的任务需求。因为好多地方的经济发展直接关系到很多人的切身利益，难免不采用会计造假的行为来掩饰发展力的不足，争取等多的账面利润和国家投入。同时国家对于发票的开具管理不是十分严格，存在很多漏洞，很多地方可以很轻易的开出虚假的发票，使得会计造假行为有机可乘。

三、会计造假的防范措施与整治方案

(一)提升企业会计人员的基本素质，严格把关选拔人才，完善企业内部控制体系

企业应该严格把关，选拔有素质的人才，提升财务人员的职业道德，谨记朱�F基给国家会计学院留下的墨宝“不做假账”，加强对会计人员自身素质的训练，培训其业务知识，只有熟悉业务才能不被利用，自检自查。另外完善企业内控体系，对于内控一定要严格认真的对待，发现问题及时清查，严格准守规章制度，对会计凭证和流程体系层层把关，相互牵制，反复检查和确认，杜绝会计造假行为的发生。

(二)完善会计法律法规，对会计造假行为重罚不怠

因为会计主体责任的模糊，所以一些会计作假后，并没有得到相应的重罚，而是接受调查和处分后调离岗位，或者一些指使和强迫会计作假的人很容易就脱罪[4]。虽然会计法中规定了单位负责人为会计行为的主体，但是对于指使会计造假的人却没有相应的处罚措施，因此需要完善会计法，对会计造假的行为加以重罚，以儆效尤。加重会计造假的处罚力度也会规范会计行为，让会计在造假时思考再三，一旦会计进行造假或者协助造假，那么不仅仅要处罚会计，更是要从重处罚要求会计造假的人员，如何把握证据，需要会计从业者的配合，也需要完善监管和查处途径，只有这样，才能规范会计行为。

(三)加强对企业内部利益和外部利益的把控，管理层多下功夫

由于一些个人利益和企业利益的混杂，很多人希望通过会计造假来不正当得利，所以应该优化企业内部和外部环境，倡导廉洁从业精神，改进一些企业考核手段，合理的分配职权和利益，考虑不同岗位之间的约束作用，加强对会计业务处理的监控，使得会计造价人员一旦付出行动 ，立即就会得到发现和抑制[5]。同时对发票要严格把控，不仅仅是贴票报销的人员需要对票据负责，审批的人员也要承担相应的责任，要防止虚假的发票流入企业内部，要加强监管，控制会计造假行为。

四、结语

总之，我们需要提高会计从业人员的水平，规范化其操作，留住高素质的会计从业人员，加强管理和控制，控制好企业外部利益和内部利益，改变以往的财务模式，相互监督和合理分配职权，争取会计账务透明化，防范好会计造假行为。

参考文献：

[1]洪荭，胡华夏，郭春飞.基于GONE理论的上市公司财务报告舞弊识别研究[J].会计研究. 2012(08).

[2]盛岚.强化会计监督 杜绝会计造假[J].中小企业管理与科技(上旬刊).2011(10).

[3]韦琳，徐立文，刘佳.上市公司财务报告舞弊的识别――基于三角形理论的实证研究[J]. 审计研究.2011(02).

[4]侍冬岳.浅谈中小企业会计人员职业能力及素质要求[J].办公室业务.2012(07).

[5]朱秋月.谈会计造假的防范与治理[J].现代经济信息.2011(22).

浅谈我国上市公司会计造假的有效防治措施研究

目前，我国上市公司的 会计造假现象已成为普遍的问题，如何防治会计造假，重拾投资者信心，已成为社会各界共同关注的焦点，那么如何控制会计造假现象呢?本文根据上文提出的原因阐述了下列几项措施：

一、我国上市公司的会计造假成本，减少会计造假收益

上市 企业进行会计造假的根本原因还是利益关系，这与我国当前会计收益与会计造假成本配备不合理有直接的关系，上市公司会计造假的的低成本高收益让数不清的上市企业高层前仆后继、挺而走险。所谓“釜底抽薪”，要想彻底打击当前会计造假行为，从企业层面来说，首先应该提高会计造假成本与收益的配比度，使高收益伴随着更高的成本。

如何提高上市企业会计造假的成本呢?首先提高会计造假的直接成本。法院和证监会密切配合，形成严厉的处罚机，对于己发现的上市企业会计造假行为，立刻给予严厉的道德处罚、 经济处罚、行政处罚严;然后应提升会计造假行为的预期成本。现在我国上市公司会计造假如此猖狂，过轻的处罚就是导致会计造假行为的直接动因，因此提高证劵法、会计法等对会计造假行为主体的处罚力度，让会计造假成为上市公司的禁区，轻易不敢涉足，就成为控制会计造假的直接手段。最后提升会计造假的间接成本，我们应该树立会计造假不仅仅承担经济责任还要承担民事责任的观念，因此加强上市企业会计造假行为的民事 法律监督和加大处罚，就成为我们打击会计造假的必要手段。

二、快建立和完善会计法律法规体系

1、完善法我国相应的律法规体系，要加强政府对会计造假的监管力度

建立我国关于上市公司法律法规体系，使我国会计、财务、审计的法律法规进一步完善，使我国上市公司有法可依，有章可循。不仅如此，还应对还应该修订那些不利于我国经济 发展的法规条例，特别是那些入世以来，不符合国际会计条例，不能和国际接轨的准则，让我们国家在经济方面真正的成为法制社会。大力宣传，认真贯彻会计法律法规，让会计人员在来会计工作中树立法律意识的同时，也要切实保障他们的权利能够依法行使。

2、完善会计制度和会计准则，建立一项高质量的会计准则体系

一项高品质的会计准则主要是由会计准则产品质量、会计准则制定质量和会计准则执行质量这三个方面组成的，其中产品质量是核心，制定质量是前提，执行质量是保证，在这方面我们可以把美国财务会计准则委员会在制定会计准则过程中所积累的经验作为借鉴，进一步完善会计准则，提高信息质量。

三、快转变政府职能

虽然我国实行市场经济很多年，但政府对证劵市场的监管仍然残留着计划经济管理模式的身影，为了维护资本市场公平竞争的环境，切实保护利益相关者的合法权益，引导社会经济资源的有效配置，政府应尽快转变其职能，下放其权利，集中精力，搞好调控和维护市场秩序，而不是直接经营企业，使市场的自律管理体系真正发挥作用，重拾投资者信心;由于地方政府为了维护本地经济的发展，提高政绩，往往提倡、甚至采用行政手段保护本地上市公司的“包装”行为，这更加使地方上市公司肆无忌惮，因此中央政府有必要对地方政府如此非理性的财政行为加以约束，以帮助地方政府克服“本位思想”。同时国家应制定更为完善、 科学的政府监管制度，使政府相关部门各司其职、相互配合，避免重复执法，以加强政府执法的权威性和有效性。

四、善独立注册 会计师制度，加强自律建设

会计师事务所是从社会层面对会计行为进行监管的独立性机构，同时也是拦截会计造假信息的最后一道防线，但由于我国注册会计师事务所与被审计单位之间存在着 经济上的雇佣、业务上的保密等依赖关系，使注册会计师很难公平、公正的行使其权利，因此淡薄的风险意识、不强的责任心、粗超的执业工作就成为目前我国会计师事务所的普遍特征，因此要想真正的发挥会计师事务所的监管作用，就必须加快对会计师事务所的制度改革，使其真正的变成我国独立的监管机构。同时我们可以看出，随着我国经济的 发展，注册会计师的道德水平越来越差，一切向“钱”看，已经成为很多注册会计师的工作宗旨，因此要想真正的发挥注册会计师“经济警察”的作用，在完善外部体制的同时也要注意对内在道德的培养。

五、强会计人员诚信 教育，提升其职业缺失成本

随着我国经济的不断发展，制度的不断完善，对我们会计人员提出的要求也越来越严厉，能否适应新形式下的会计工作，以关系到我国上市公司能够长远发展、能否加入到世界竞争的重要问题。让我国会计人员从事会计活动时拥有良好的道德素质是我们进行诚信教育的目标，是控制我国会计造假的重要手段，因此从事会计工作人员要真正的做到操守为重，诚信为本，遵循原则，坚决不做假账的职业准则，让爱岗敬业、诚实守信、廉洁自律、坚持准则、提高技能、强化服务、参与管理、依法办事、客观公正、保守秘密成为会计行业的主流思想、文化。一定要建立健全企事业单位及会计人员的信用档案制度，要对那些坚持原则、客观公正、显著成绩的会计人员进行物质甚至精神的奖励，让那些在信用档案有不良记录的人员付出比取得造假收益更大的代价，以直接的手段让会计人员增强其职业道德意识。

综上所述，在我国会计造假已成为影响上市公司健康快速发展的普遍问题，它也得到了社会各界关注，许多的学者经过多年研究取得了重要成果，同时国家作出的相应的政策，使我国的 法律体系不断完善、公司治理结构也日趋 科学，只要我们内外治理、长期坚持，一定会使我国的会计造假有所控制，为我国上市公司创造更健康的生长环境，使我国资本市场更加完善。

参考 文献

[1]梁国萍，刘微.上市公司会计信息失真的成因及手法.特区经济.2005(08)

[2]石朋.运用科学发展观原理破解会计信息失真难题.财政监督.2010(02).

论文的参考文献主要是看你在论文的写作过程中参考了哪些论文。教你参考的书籍作者信息清楚，写全就可以了。一般是作为最后论文的内容。